El siguiente ponentes ru llevará del programa de doctorado en derecho
de la Universidad pompeufabra, de Barcelona,
en el área de derecho civil,
y el grupo de investigación consolidado en derecho patrimonial,
nos lleva a presentar el tema,
las categorías normativas del derecho antidiscriminatorio
y su operatividad en los escenarios contractuales
y que ahora voy a intentar poner el power point boom.
Por pongo, si no perfecta.
Yo creo que sí se oyen, si no me parece dando,
y el juicio no sé si vale estupendo pues cuando quieras muy bien gracias
Isabel por la presentación gracias también a la Junta de la Asociación
por incluir mi ponencia en este segundo Congreso
y en general por la organización de este evento y también a la UNED
por acogernos durante estos dos días de jornadas académicas.
Como podéis ver en la pantalla.
El título de mi presentación es las categorías normativas
del derecho antidiscriminatorio y su operatividad
en los escenarios contractuales.
Con ellos se deriva de que la orientación básica
de mi presentación es una orientación de derecho privado,
a diferencia de la gran parte de las ponencias que se realizan
en este congreso, algo que es lógico
viniendo del tratamiento del ámbito del tratamiento,
de los derechos humanos y de la orientación clásica
que ha tenido en la academia.
Aquí podéis ver el índice de los puntos que voy a tratar
a lo largo de la presentación.
Una primera introducción sobre la vinculación del principio
de no discriminación en la contratación entre privados,
y después trataré las distintas categorías antidiscriminatorias
ya desde es donde incluiré las distintas referencias al ámbito
del derecho comparado para terminar con unas reflexiones,
unas reflexiones finales.
Bien en pantalla podéis ver algunos ejemplos variados
sobre casos que han aparecido en los últimos años relativos
a lesiones o vulneraciones del derecho a la no discriminación.
En el ámbito entre privados, en la contratación,
hace precisamente un año y medio había una decisión
del Tribunal Supremo de los Estados Unidos relativa a una diseñadora
de páginas web que se negaba a atender a personas homosexuales,
a parejas homosexuales.
No querría hacerles la página web del diseño de la página web
para que anunciaran suben.
Anteriormente esto viene riqué una doctrina anterior
del Tribunal Supremo de los Estados Unidos,
también del Tribunal primero de los Estados Unidos;
una famosísima sentencia;
máster que en la que un pastelero se negó a hacer un pastel de bodas
para una pareja también homosexual.
Algunos otros casos también se han dado forma
simular en el acceso a en el Reino Nuevo,
pero también tenemos algunos ejemplos similares en España, por ejemplo,
un bar de figueras,
a tocar de la frontera con francia no dejaba entrar a mujeres,
y el ayuntamiento,
en aplicación de la ley catalana, antidiscriminación le mutuo,
con 10.000 euros.
En Barcelona una señora trans no podía ya entrar
a la, pero quería a la que viene, ha ido asumida
y después algunos casos también un poco más,
digamos de dimensión social en Galicia una noticia
acerca de cómo los inmigrantes lo tienen difícil para poder acceder
al mercado del alquiler de vivienda y en Barcelona,
pues resulta de que si eres un estudiante
y eres en este caso, chicas, lo tienes más fácil,
hasta un 75 por 100 más fácil para poder acceder a una habitación
en un piso compartido de estudiantes que si eres chico,
porque sí asume de que eres más limpia
y vas a dar menos problemas.
Esto son casos quizás individuales,
pero esto toma una dimensión social, colectiva o agregada en otros,
en ciertos mercados de consumo.
Aquí hay bastantes ejemplos.
En contratación de mercados de crédito,
en el sentido amplio esto incluye poscréditos líneas de crédito revolví
y especialmente estamos hipotecarios,
que es lo que permiten gran parte del mundo,
el acceso a la vivienda.
La cuestión está estudiada ampliamente.
En Estados Unidos, desde los años 70
justo ahora empieza un poco a aterrizar también en Europa
y en particular en España.
El artículo publicado en el año 2021,
de Andrés Gimeno y matizador
de cabo solo estaba hecho bajo el amparo del Banco de España
y con datos de bancos españoles también sucede en el acceso
a la vivienda, tanto por origen o nacionalidad
como por enero también en economía,
colaborativa y plataformas.
Aquí tenemos un estudio relativo a bien vid el año 2017
e incluso en otros sectores de la contratación, por ejemplo,
no al comercio al pormenor
o también han soporte de transporte de pasajeros.
Bien, estos son algunos de los ejemplos
que ponen digamos a la palestra.
Un problema típicamente clásico del derecho
privado es de la finalización de la Segunda Guerra Mundial,
que es la vinculación de los derechos fundamentales hacia terceras personas
entre particulares y más en particular
o más en concreto, la vinculación de no discriminación para terceras,
para terceras personas entre particulares.
Esta doctrina clásica,
primero se dio en especial en Estados Unidos,
después en Reino Unido y también en paralelo en Alemania
y no aterrizó a España.
Como nosotros siempre llegamos tarde a todos los debates que se producen
en nuestro ámbito jurídico
-cultural, pues no llegó a España.
Efectivamente,
hasta después de la promulgación de la Constitución de 1978,
en un primer plano.
Primero se discutían si había una vinculación directa
de los particulares a los enunciados generales del principio
de no discriminación en un ámbito internacional o nacional.
En este caso encontramos las diversas,
los diversos textos de derecho internacional
con vinculación la Declaración Universal de los Derechos Humanos,
los dos pactos internacionales o las distintas convenciones
de las Naciones Unidas, y también en posterior debate,
el artículo 14 del Convenio Europeo de Derechos Humanos
u el protocolo adicional número 12 del año 2000 los instrumentos también
de Derecho de la Unión Europea, el artículo 21,
los artículos 21 veintitres, la carta,
y después el artículo 14 de la Constitución
para después ya pasar a tratarse,
no tanto de la aplicación de principios generales,
la colisión entre el principio de no discriminación allí
donde este enunciado y la libertad de contratación
reconocida en el artículo 1.255 del código civil
y cubierta por la libertad de empresa del artículo 38 la Constitución,
sino una cuestión puramente de aplicación legal.
Primero de las directivas antidiscriminación,
en particular, dos de ellas, la 2000 marra,
43, que cubre aspectos de origen racial y étnico y étnico,
incluido el suministro de bienes y servicios,
y la 2.413.
La discriminación por razón de sexo en el acceso a bienes y servicios,
las otras dos directivas se aplican especialmente en el ámbito
de la contratación laboral y del empleo.
Aunque distintas sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión
han conocido su eventual analogía para situaciones que en ciertos
Estados miembros están cubiertos por contratación mercantil
y no por contratación laboral.
Me refiero a las contrataciones con autónomos
y en derecho interno todo esto acaba aterrizando a través, primero,
de la ley orgánica, 3, barras, 2007, han de forma mucho más reciente,
como ayer se explicó con la ley de a 2000 veintidos, de 12 de julio,
integral para la igualdad de trato y la no
discriminación con unos efectos realmente brutales
y muy transversales en todo el ordenamiento jurídico,
pero también en la contratación privada algunas otras previsiones
a las que no voy a hacer referencia.
Se encuentran en la ley orgánica cuatro 2000,
que es la de inmigración, vienen el texto refundido de la Ley
de derechos de los discapacitados o en la conocida ley lgtbi
y también en varias normas autonómicas, Cataluña, por ejemplo,
es la única que cuenta con una ley integral
de no discriminación,
pero muchas otras comunidades autónomas sí que regulan vienen
decretos de los gobiernos autonómicos o bien en normas con rango de ley,
las políticas de admisión en establecimientos públicos,
que también quedan cubiertos por los supuestos de contratación
entre privados.
En cualquier caso, sí que quiero mencionar
que la inspiración clara de la Ley
15, 2000 veintidos se encuentra en el derecho comparado.
La primera de ellas,
seguramente es la asimile arancha de 1964 de Estados Unidos,
después muchos de los estados federados también
cuentan con leyes anti
-discriminaciones propias.
La haya que la Ley General de antidiscriminación de Alemania
del año 2006 ya en posterioridad, y mucho más desarrollada,
la Equality de 2010 del Reino Unido,
como la cuestión en España no ha sido
ampliamente tratada ni por la doctrina,
pero especialmente tampoco para los tribunales.
Yo lo que he realizado es enuncio las categorías generales,
tal y como se reconocen en el derecho español,
en transposición del derecho europeo,
pero para tratarlos, yo no puedo recurrir al derecho español
porque no hay sentencias.
Tengo que recurrir a experiencias de derecho comparado bien,
como define la discriminación.
La ley integral del año 2000 veintidos define,
como la ausencia el cumplimiento del principio de igualdad.
Se iguala a la ausencia de cualquier discriminación
y después discriminación es se produce discriminación
cuando se da alguno de los tipos de discriminación que se desarrollan
en la misma ley que para lo que me interesa para mi estudio son
básicamente seis categorías directa indirecta asociación
error múltiple o interseccional las dos primeras directa e indirecta
se trata de categorías ya reconocidas históricamente,
primero en el derecho norteamericano y después traídas
al derecho europeo, a través de Reino Unido.
Desde aproximadamente los años 70.
Las últimas 4.
De hecho es la primera vez que se reconoce
en el ordenamiento jurídico español su existencia o su reconocimiento
del ámbito subjetivo de protección.
Como podéis ver en pantalla es extremadamente mente amplio
de acuerdo.
Estos son los motivos de discriminación privados,
los que lo que en terminología de común lo se denomina protector,
características que me parece que es una un término que resumen mejor,
que no utilizando todo el rato motivos de discriminación
o razones de discriminación y dentro del ámbito objetivo
de la ley muy amplio.
Se incluye en la letra acá, del artículo 3,
el acceso oferta y suministro de bienes y servicios
a disposición del público.
Que después se desarrollan en el artículo 17,
incluida la vivienda que después se desarrolla en el artículo 20
que se ofrezcan, se ofrezcan fuera del ámbito de la vida familiar
y también el acceso y permanencia en establecimientos o espacios
abiertos al público.
Por tanto, lo que en términos generales
conoceríamos como políticas de de admisión,
la discriminación, la definición de discriminación directa,
es aquello que habitualmente en un lenguaje el de Equo
conoceríamos como discriminación cuando una persona es o ha sido,
pudiera ser tratada de forma menos favorable
que otra en una situación análoga o comparable
por alguna característica protegida.
Aquí podría tratar muchísimas cuestiones,
pero únicamente lo que voy a hacer para cada una de ellas es apuntar dar
algunas pinceladas sobre que creo que puede ser problemático.
De acuerdo, la el origen de la doctrina
de discriminación directa se encuentra la doctrina del proyecto
-Hickman proponía, propuesta por el Tribunal Supremo de Estados Unidos
en aplicación de la adecuada ciclos de sus enmiendas constitucionales.
Después se recibe, como he dicho, en Europa a través del Reino Unido
y finalmente, se transpone en el ordenamiento jurídico español.
En primer lugar,
en la ley 62 a 2003 después digamos que últimamente ya solo
en la, en la.
En la ley de la ley de igualdad, es importante destacar
que, igual que sucede en la discriminación directa
no hay elemento sin necesidad de elementos subjetivos.
Bajo el derecho europeo
esto digamos es bastante pacífico a partir de la doctrina inglesa
y esto contrasta claramente con la doctrina
sentada por el Tribunal Supremo de los Estados Unidos.
También se debe tener en cuenta que se ve de determinar
el caso comparativo.
Aquí se sigue la doctrina mar, uco, que básicamente viene a decir.
Vamos a estudiar por caso.
Vamos a coger el comparador caso por caso para discriminar.
Tengo que discriminar respecto a algo, por tanto,
de discriminación o la igualdad es comparativa por definición
y después se encuentran algunas excepciones justificadas.
No lo serán.
En cualquier caso, las necesidades, las necesidades del negocio,
es decir, hacer más dinero sí que lo serán las acciones positivas,
es decir, la promoción de la igualdad para ciertos colectivos.
Ello plantea muchos problemas en los conocidos como mercados
de selección, que son aquellos en los que importa muchísimo examinar
las características personales de con quién estoy contratando.
De acuerdo,
esto será paradigmáticamente en servicios financieros crédito
y seguros,
y esto lo que supone es que en el artículo 17,
apartado segundo de la ley de igualdad
se incluye de algún modo una excepción para estos casos.
También sucede cuando se colisiona con otros derechos, por ejemplo,
el derecho a la libertad religiosa, que es lo que sucedió en Máster Piris
la categoría de discriminación indirecta dice que se produce
cuando una disposición criterio práctica
aparentemente neutros en ocasionar una desventaja particular a personas
con una característica protegida respecto de otras personas,
salvo que dicho disposición criterios práctica,
justificarse objetivamente con una finalidad legítima
y salvo que los medios para la consecución de esta finalitat
sean adecuados y necesarios.
Por lo tanto, aquí hay muchísimos elementos
a tratar de los cuales esta categoría es claramente objetiva
también en derecho americano,
pero surgen dudas acerca de la constatación
de los efectos discriminatorios de esta práctica neutra
y si, por ejemplo, suficiente la prueba, indicios
como parece que sucede en derecho español
y también cuál debe ser el estándar de escrutinio de la justificación
del discriminador y para ir cerrando,
quedan las categorías incluidas de nuevo
en la en la reciente ley de igualdad.
En primer lugar, la discriminación por asociación,
cuando una persona o grupo que se integra
es objeto de trato discriminatorio, tiene su relación
con otra persona la que concurra una característica protegida.
La discriminación por asociación debe ir asociada
a algún tipo previo de discriminación,
sea directa o indirecta si lo ha reconocido,
el Tribunal de Justicia de la y en España,
de momento solo se ha aplicado en el ámbito laboral,
aunque se advierte de que en ciertos sectores
de la contratación paradigmáticamente el crédito,
como ya ha sucedido en Estados Unidos a poder aplicarse
en el caso de al Connecticut, franja housing es, una mujer negra
a la que se discrimina porque su hijo también es negro
y no puede acceder a digamos, a al alojamiento,
a a al alojamiento, porque su hijo es había estado en prisión
como resulta que si eres negro, en Estados Unidos tienes
un 75 por 100 más de probabilidad que ir a la prisión,
que si eres blanco, pues aquí está el tema,
porque el laborismo no sabía que él era negro,
pero sí que sabía que había estado en prisión
y después una categoría residual de error para para cerrar,
no me voy a referir a las categorías de interseccionalidad
y discriminación múltiples
porque quedaron ayer sobradamente tratadas por la doctora Romero,
de modo que, como reflexión final, yo creo que las categorías existentes
en el derecho antidiscriminatorio en los supuestos anteriores,
pero también los futuros que puedan darse
a raíz de la contratación digital,
sí que advierten una incorrecta articulación
de las categorías a la luz del derecho europeo.
Claramente.
El estado español no cumple con los requisitos de armonización
impuestos por las directivas y por los principios de derecho,
grupo lo que provocó son desajustes entre aquellas características
protegidas cubiertas por el derecho de la Unión,
y aquellas que no lo son,
que directamente reconoce únicamente el ordenamiento jurídico español,
una dispersión normativa muy amplia,
por ejemplo, yo en las leyes lgtbi no habría vuelto
a repetir que significa la discriminación directa,
la discriminación indirecta,
cuando resulta que nos está diciendo lo mismo,
que dices en la ley integral de discriminación,
la ley lgtbi, limitante a cuestiones sectoriales,
y la modificación sobre las cuestiones relativas
al acceso al registro civil pero no vuelvas a repetir
cuestiones básicas de derecho antidiscriminatorio,
porque está rompiendo el principio de integridad de la ley integral,
por lo que yo creo que es mejor seguir el modelo comparado,
inglés y alemán de tener una única ley antidiscriminación
donde se sientan los principios generales
y después las cuestiones sectoriales se desarrollan en leyes.
Muchas gracias.
Muchas gracias por tu también excelente intervención,
que ha sido además súper ordenada, súper, clara
y con una perspectiva muy interesante.
Siendo una cuestión tan relevante como el tema de la discriminación
y cómo tú has hecho mención.
Lo ha presentado quizá con un enfoque
y unos matices que lo que no siempre incidimos dice
el ámbito de los derechos humanos,
así que te lo agradezco.