A continuación pasaremos a la intervención de Julia, Justicia
-Albión.
Es estudiante del Máster de Criminología
y seguridad de la Universidad de Valencia
vinculado a las áreas de Derecho Penal y Criminología.
Nos va a presentar su ponencia titulada consentimiento silenciosos
desafíos y reflexiones en la era del solo
si es sí cuando quiera bueno antes que no agrado decir
que mi propuesta fuera elegida para realizar esta ponencia
y adelantar.
Es que es la primera vez que hago una,
así que perdonadme, insisto y un poquito nerviosa.
Bueno, yo voy a abordar el tema relativo al consentimiento sexual
y con más profundidad el consentimiento silencioso
en el marco de la ley orgánica de 2000 veintidos,
que ya ha comentado y introducido mi compañero Aurora.
Esta ley
introduce una importante modificación en los delitos sexuales
al alinearse con las disposiciones del convenio de estambul,
desplazando la importancia de los medios
utilizados por el agresor,
como puede ser la violencia y la intimidación,
para hacer hincapié en la importancia de la ausencia del consentimiento
como factor nuclear para la configuración
de estos delitos en europa ya se observaba una tendencia legal
hacia la consideración del consentimiento,
como elemento definitorio de estos delitos;
por ejemplo, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
en el caso OMC contra Bulgaria
en 2003.
Estimo que lo decisivo en estos delitos no es la violencia
empleada por el agresor o la falta de resistencia por la víctima,
sino la ausencia del consentimiento.
Este cambio implica pasar de interpretar el silencio
y la falta de oposición como formas de consentimiento
a establecer una presunción negativa
que puede ser desvirtuada mediante expresiones verbales
o no verbales.
Se evidencia si una transición
hacia un modelo de consentimiento afirmativo,
donde se presupone la no disponibilidad del del cuerpo
de la mujer, a menos que preste consentimiento,
efectivamente la ley solo si en sí refleja este cambio
de paradigma en la interpretación del consentimiento,
introduce en realidad una obviedad, y es que un acto sexual
tan solo se considerará verdaderamente consensuado
cuando todas las partes involucradas sin él
estén dispuestas en participar.
La fórmula del consentimiento que viene utilizando el legislador
es una fórmula abierta que se basa en actos que reflejen expresamente
y claramente la voluntad de la persona estos actos.
Pueden ser verbales no verbales, gestual y situacionales,
pero ante todo deben ser libres de cualquier consentimiento,
de cualquier consentimiento viciado y de influencias externas.
Indebidas.
El Tribunal Supremo
y la sentencia número 196, 2000 veintitres, de 21 de marzo,
considera diversos elementos probatorios para establecer
si verdaderamente existe consentimiento
o no y destacar dos aspectos claves.
Por un lado, la variedad de actitudes
y de contextos en los que se puede prestar este consentimiento
y, por otro lado, en la necesidad de que se ha prestado
libremente libre de de influencias externas.
Una vez un tribunal recibe un caso de este índole.
Debe analizarlo para valorar si concurren efectivamente
los elementos que determinan la validez de consentimiento
o no.
Estos elementos que ahora pasaré a detallar en mayor profundidad
es la titularidad del bien jurídico,
la capacidad para prestar un consentimiento válido,
el momento de prestación del mismo,
así como su revocación y la forma en la que se presta.
Cuando hablamos de bienes jurídicos de naturaleza disponible,
es lógico pensar que la única persona
legitimada para prestar este consentimiento
será el titular del propio bien jurídico afectado.
Este titular, además,
debe tener la capacidad para prestar consentimiento
válidamente y surge aquí la duda de si sería válido
o no el consentimiento prestado por aquellas personas
que tienen una capacidad jurídica modificada o que no tienen
una convencida jurídica plena en los casos.
En los convenios de 16 años, por ejemplo, prestó consentimiento.
Estos casos se resuelven atendiendo la llamada cláusula Romero y Julieta
regulada en el artículo 183 bis del código penal.
Por su parte, del 178, punto dos de este mismo texto legal
que regule aquellos casos en los que el consentimiento es prestado
por una persona con discapacidad y se entiende que habrá agresión,
cuando se abuse de la situación mental
de esta persona así se determinará que es valió o no el consentimiento
prestado dependiendo del grado de discapacidad.
De hecho, autores como Campo mono y Martínez López
afirman que el nivel de gravedad de la discapacidad
va determinar la vida sexual de la persona afectada.
La sentencia del Tribunal Supremo
596, 2000, veintidos, de 15 de junio,
enfatiza así la necesidad de equilibrar
dos situaciones problemáticas;
por un lado, evitar que una persona con una discapacidad sea permanente,
miente privada de mantener relaciones sexuales
debidos a insumisión, de falta de consentimiento,
y aquí esto podría acarrear acusaciones de agresión sexual
para una u otra parte y, por otro lado, prevenir,
que se abuse de esa vulnerabilidad psicológica
de la víctima.
En síntesis, las personas con discapacidad
pueden disfrutar de una plena libertad sexual,
salvo que el grado de discapacidad, si lo impida o en su caso
el agresor, se aproveche de dicha situación
para satisfacer sus propios deseos en consonancia con esto,
el artículo seis del real decreto legislativo de 2000 veintitres,
de 29 de noviembre,
porque por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General
de derechos de las personas con discapacidad,
afirma que las personas con discapacidad tienen derecho
a la libre toma de decisiones,
para lo cual el consentimiento deberá efectuarse en formatos
adecuados y de acuerdo a las circunstancias personales
del sujeto.
Sin embargo, no se especifica
ni se aclare la manera en la que se deberá percibir.
En relación con esto podemos observar sentencias controvertidas
como la del Tribunal Supremo de 10 2000 veintitres,
de 19 de enero,
en la cual se discutió sobre el consentimiento
y nunca en un caso de agresión sexual,
donde se estimó que la mujer que una mujer con discapacidad
había consentido de manera no expresa saberlo negado el luz.
Ella enjuicio mantener relaciones sexuales con un grupo de personas.
El tribunal determinó que la discapacidad que parecía
que el grado de discapacidad no era visible
y que por ende los autores no podían saber de su existencia,
pese a ser este de un 67 por 100, así y concluyo,
finalmente que el consentimiento había sido prestado válidamente
otro de los elementos de los elementos fundamentales
es el momento de prestación del consentimiento se entiende
que su plena eficacia se alcanza cuando se manifiesta con anterioridad
a la realización del acto, esto es cuando el consentimiento
antecede al encuentro de naturaleza sexual.
De hecho autores.
Como Luzón Peñas sostienen que un consentimiento a posteriori
por parte del sujeto pasivo esto es una ratificación, sería irrelevante
y porque equivaldría al perdón por otro lado.
El consentimiento puede ser revocado en cualquier momento.
Suponiendo esto, que un acto primeramente con sentido
puede convertirse en un delito de agresión sexual
y a partir de esa vocación al respecto se pronuncia
el Tribunal Supremo en su sentencia de 19 de enero de 2000 veintitres,
afirmando que no existe una especie de perpetuación,
y el consentimiento de esto es el hecho de que una persona
haya accedido a mantener relaciones sexuales con una persona
u otra no constituye un cheque en blanco para relaciones futuras.
Por esto, el consentimiento renovable para cada situación, para cada otro
y para cada ocasión circular uno 2000 veintitres,
siguiendo esta línea, establece que el consentimiento
por lo general no se presta de un modo absoluto e ilimitado,
sino que admite graduaciones; puede aparecer,
condicionado al las más variadas circunstancias y a revocables,
sin excepción, el último que les soy,
elementos que trataríamos sea el de la forma del consentimiento,
si atendemos a la artículos relativo el delito de agresión sexual,
en el 178,
punto uno del Código Penal,
se entiende consentimiento como aquel manifestado libremente,
mediante actos en atención a las circunstancias del caso
expresen de manera clara la voluntad de la víctima.
Del tenor literal de este precepto, entendemos que el consentimiento
se podrá prestar tanto de manera tácita
como de manera expresa en este sentido.
Autores.
Como Castellví Monserrat,
entienden que ahora que se compone el delito de agresión sexual
no se requiere la ausencia de un consentimiento,
sino la ausencia de una manifestación clara de consentimiento.
Otro aspecto importante, a mi parecer,
es no caer en el error de confundir o de llegar a ir a equiparar
el consentimiento expreso con el presunto,
ya que sobre el primero refleja un consentimiento real y efectivo,
mientras que el segundo, más bien es una ficción que opera sin existir
un consentimiento real de la víctima.
La circular uno o 2000 veintitres
señala que se impone el sujeto activo,
un deber de diligencia, exiges Plurar de de un modo responsable
el consentimiento de la otra parte antes de ejecutar sobre ella
actos de significación sexual.
Esta indagación se dirige poniente a contrastar
si existe o no existe con sentimiento y a mi parecer,
este deberes un tanto conflictivo,
ya que esta está dejando en manos del presunto agresor
y la responsabilidad de hacer una correcta interpretación
del consentimiento de la víctima y tal y como venía diciendo
el Tribunal Supremo,
mucho sentencia de seis de octubre de 2000 veintidos.
En caso de no existir un consentimiento claro por parte
de la víctima y la libertad sexual
de esta está por encima de las interpretaciones subjetivas
que puede llevar a cabo el agresor, no estando esté legitimado
para interpretar sobre la voluntariedad de la víctima,
sino para preguntar directamente si esta está de acuerdo
en mantener relaciones sexuales.
Sin embargo, no son excepcionales los casos
en los que el sujeto activo entiende que ha habido consentimiento,
pese a no haber consentido realmente el sujeto pasivo
y tal y como advierte Ramos Vázquez, esto puede deberse
a una comunicación defectuosa o incluso a criterios fundamentados
en una percepción o en una concepción.
Uy, unilateral del sujeto activo que realmente no comparece,
el sujeto pasivo.
Ya para ir acabando, mencionar que los tribunales a menudo
se enfrentan a una zona de penumbra en la que abundan las ambigüedades,
situaciones en las que los criterios parecen claros,
pero la persona que teóricamente podría decirse
que está consintiendo, de acuerdo a esos criterios de hecho,
admite que no ha consentido por esas divergencias,
entre otras causas, algunos expertos sugieren no aceptar
el consentimiento tácito en los delitos sexuales,
abogando en su lugar por un consentimiento expreso y claro
por esto, pues esto plantea desafíos en la interpretación
y en la práctica de la prueba al dejar a cargo
del hable sobre la tarea de hacer una correcta exégesis
sobre los comportamientos visibles de la víctima
para determinar su consentimiento.
Dadas las consideraciones previas, existe un debate
en torno a si el legislador debería haber establecido
el consentimiento tácito no fuera válido,
siguiendo el ejemplo de otros delitos,
como ocurre en el caso de lesiones.
De hecho, el artículo 155
del Código Penal establece que en los delitos de lesiones,
si a media del consentimiento válida, libre, espontánea
y expresamente se aplicará la pena inferior a uno o 2º, grados,
si bien es cierto que por lo general se concede al individuo receptor
la libertad de expresar su consentimiento
de la manera que estime más oportuna en ciertas ocasiones
con el fin de garantizar una mayor certeza jurídica
se quiere una forma específica de expresión del consentimiento,
como veíamos que ocurre.
En el caso de lesiones,
esta crítica hacia la admisión llega al de consentimiento,
se debe a la gran sensibilidad de los bienes jurídicos protegidos
y a la necesidad de salvaguardar su seguridad.
No me quiero extender mucho más porque desde la experiencia
de estar siempre en el otro lado de la mesa se quise,
agradece la brevedad, pero bueno,
destacar que son muchos los supuestos en los que las víctimas
se sienten paralizadas por el miedo hacia su, hacia su agresor
y por la situación en general, lo que puede dificultar su capacidad
para actuar esta situación es especialmente común.
Cuando hay múltiples agresores,
como veíamos en el caso de la sentencia
de la víctima con discapacidad, la complejidad radica
en la derivada de lynx y para un acto sexual no consentido,
de uno que sí lo es especialmente cuando uno de los participantes
parece no tomar una posición clara debido a las circunstancias,
tanto la jurisprudencia anterior como la legislación actual
se basa en criterios en cualquier indicio que estuviera
que la víctima tenía la voluntad de participar en el acto sexual,
aunque no especifican cómo se debe manifestar esta voluntad,
sino que simplemente se apela en la mayoría de los casos
en las circunstancias concretas.
La ley orgánica, con su eslogan solo
si es sí nos induce a pensar que solo el consentimiento expreso
es válido.
Sin embargo, el mismo texto legal
pone de manifiesto que también el consentimiento tácito
puede ser aceptado a la vista de lo planteado
y en base a la gran casuística que puede darse en los supuestos
relacionados con la libertad sexual.
Yo os invito a seguir reflexionando el respeto,
porque me parece crucial dilucidar, en la medida de lo posible,
como arrojar más luz sobre este tema,
y aquí es una problemática que aún persiste,
y más aún cuando hablamos de situaciones
en las que el consentimiento ha sido deducido y no ha sido
directamente escuchado de una afirmación clara.
Gracias.
Perfecto muchas gracias.